施行11年的《反壟斷法》迎來首次“大修”。1月2日起，國家市場監(jiān)管總局就《反壟斷法》修訂草案公開征求意見，2020年1月31日截止。
現(xiàn)行《反壟斷法》于2008年8月1日正式實施，這也是該法實施11年來首次修訂。與“舊法”相比，《修訂草案（公開征求意見稿）》首次擬將互聯(lián)網(wǎng)新業(yè)態(tài)列入，并大幅提升處罰標準。
新增互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域反壟斷條款
與“舊法”相比，最顯著的變化之一是新增互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)營者市場支配地位認定依據(jù)。
現(xiàn)行《反壟斷法》明確規(guī)定，具有市場支配地位的經(jīng)營者，不得濫用市場支配地位，排除、限制競爭。認定經(jīng)營者具有市場支配地位，應(yīng)依據(jù)其市場份額、相關(guān)市場競爭狀況、經(jīng)營者控制銷售市場或原材料采購市場的能力等6項因素。
除前述普遍適用的依據(jù)外，此次征求意見稿新增：認定互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域經(jīng)營者具有市場支配地位還應(yīng)當(dāng)考慮網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)、規(guī)模經(jīng)濟、鎖定效應(yīng)、掌握和處理相關(guān)數(shù)據(jù)的能力等因素。
中國人民大學(xué)商法研究所所長劉俊海接受新京報記者采訪時表示，“舊法”出臺時，很多互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)還沒有成氣候，更談不上濫用市場支配地位的問題。十多年來，互聯(lián)網(wǎng)在人們生活中的地位越來越重要。但長期以來，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)濫用壟斷優(yōu)勢地位，游離在《反壟斷法》之外，“霸王條款”日漸升級，侵犯消費者知情權(quán)、選擇權(quán)、公平交易權(quán)。
“過去我們僅僅按照《消費者權(quán)益保護法》有關(guān)條款來執(zhí)行，但收效不佳，就是因為真正的‘病灶’沒有找到。”劉俊海認為，此次征求意見稿瞄準了互聯(lián)網(wǎng)的核心特征和盈利方式，例如網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)、鎖定效應(yīng)、大數(shù)據(jù)采集應(yīng)用等因素。
他進一步解釋，比如“鎖定效應(yīng)”，用戶在大的互聯(lián)網(wǎng)平臺注冊時，需要提供身份證號、銀行賬號等一系列真實信息，一方面用戶擔(dān)心這些信息袒露給互聯(lián)網(wǎng)公司是否安全，但同時又離不開這個平臺，購物支付、出行都需要它，這種依賴本身也是鎖定效應(yīng)。
在他看來，此次征求意見稿給出了認定互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)具有市場支配地位的幾個指標，也為執(zhí)法中認定互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)濫用市場支配地位提供了依據(jù)。
違法處罰金額最高提至五千萬元
法律責(zé)任方面，征求意見稿對經(jīng)營者、行業(yè)協(xié)會違反《反壟斷法》的行為，處罰標準均有大幅提升。
“舊法”規(guī)定，經(jīng)營者違反本法規(guī)定，達成并實施壟斷協(xié)議的，由反壟斷執(zhí)法機構(gòu)責(zé)令停止違法行為，沒收違法所得，并處上一年度銷售額百分之一以上百分之十以下的罰款；尚未實施所達成的壟斷協(xié)議的，可以處五十萬元以下的罰款。
而在征求意見稿中，罰款上限提至五千萬元，是之前的100倍。
征求意見稿擬規(guī)定：經(jīng)營者違反本法規(guī)定，達成并實施壟斷協(xié)議的，由反壟斷執(zhí)法機構(gòu)責(zé)令停止違法行為，沒收違法所得，并處上一年度銷售額百分之一以上百分之十以下的罰款；對于上一年度沒有銷售額的經(jīng)營者或者尚未實施所達成的壟斷協(xié)議的，可以處五千萬元以下的罰款。
此外，對于行業(yè)協(xié)會的壟斷行為處罰標準也更加嚴厲，處罰上限由五十萬元增至五百萬元。“舊法”規(guī)定，行業(yè)協(xié)會違反本法規(guī)定，組織本行業(yè)的經(jīng)營者達成壟斷協(xié)議的，反壟斷執(zhí)法機構(gòu)可以處五十萬元以下的罰款。
征求意見稿擬規(guī)定：行業(yè)協(xié)會違反本法規(guī)定，組織經(jīng)營者達成壟斷協(xié)議的，由反壟斷執(zhí)法機構(gòu)責(zé)令停止違法行為，可以處五百萬元以下的罰款。
劉俊海表示：“征求意見稿中加大對違法行為的處罰力度，有利于打擊、遏制不正當(dāng)競爭行為。”
中國政法大學(xué)副校長時建中認為，這一條款增加了違法成本，“過去如果上一年度沒有銷售額的經(jīng)營者達成的協(xié)議，實際上是不需要承擔(dān)任何法律責(zé)任了，實際上是規(guī)避了法律規(guī)定。這一次彌補了空白，即使上一年度沒有銷售額，如果達成壟斷協(xié)議的話，仍然可以處5000萬元以下罰款，這樣就增加了或者加大了壟斷協(xié)議的違法成本。”
防范行政壟斷 公平競爭審查擬入法
記者注意到，此次征求意見稿新增公平競爭審查有關(guān)條款。例如，征求意見稿第九條規(guī)定：國家建立和實施公平競爭審查制度，規(guī)范政府行政行為，防止出臺排除、限制競爭的政策措施。
第四十二條提及，行政機關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織，在制定涉及市場主體經(jīng)濟活動的規(guī)定時，應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定進行公平競爭審查。
早在2016年6月，針對地方保護、區(qū)域封鎖、違法給予優(yōu)惠政策等現(xiàn)象，國務(wù)院出臺《關(guān)于在市場體系建設(shè)中建立公平競爭審查制度的意見》。此后，公平競爭審查制度在全國推開。
記者注意到，近年來多地行政部門因濫用權(quán)力排除、限制競爭，違反公平競爭審查規(guī)定，被國家市場監(jiān)管總局密集通報。例如，據(jù)國家市場監(jiān)管總局通報，原長沙市衛(wèi)生和計劃生育委員會于2016年印發(fā)《關(guān)于加強醫(yī)院太平間殯葬服務(wù)的通知》，變相指定明陽山殯儀館為唯一殯儀服務(wù)機構(gòu)。湖南省工商局要求其對通知內(nèi)容進行公平競爭審查，隨后原長沙衛(wèi)計委廢止了上述文件，并制發(fā)了新文件。
這是在法律層面首次將公平競爭審查制度寫入其中。劉俊海認為，此次公平競爭審查入法是為地方政府劃了“紅線”。
公平競爭審查制度要求政府在制定涉及市場主體經(jīng)濟活動的政策措施時，以是否限制競爭為標準加以審查，并據(jù)此決定政策能否出臺或選擇替代方案。簡而言之，公平競爭審查是一項防范行政性壟斷行為的制度，用以規(guī)范政府行為，防止政府出臺排除、限制競爭的政策。
目前，公平競爭審查制度已在全國基本建立。2019年4月，國家市場監(jiān)管總局副局長甘霖在國新辦吹風(fēng)會上介紹，截至2019年2月底，國務(wù)院各個部門、各省級政府、98%的市級政府、92%的縣級政府，四級政府都已開展了審查工作，全國共審查新出臺文件43萬份。
《反壟斷法》罰款超百億
2018年《反壟斷法》實施十周年之際，國務(wù)院新聞辦公室就此舉行專題新聞發(fā)布會。
國家市場監(jiān)管總局副局長甘霖在發(fā)布會上介紹，《反壟斷法》實施十年來，我國依法打擊壟斷行為。截至2018年10月底，共查處滾裝貨物國際海運企業(yè)案、山西電力案等壟斷協(xié)議案件165件，高通案、利樂案等濫用市場支配地位案件55件，累計罰款金額超過110億元人民幣。實踐證明，通過不斷加強反壟斷執(zhí)法，促進了全國統(tǒng)一開放、競爭有序的市場體系形成。
同時，《反壟斷法》的實施保護了消費者和經(jīng)營者的合法權(quán)益。甘霖說，十年來，我們圍繞消費者和經(jīng)營者反映強烈的突出問題，嚴厲查處汽車、燃氣、供電、供水、電信、黃金飾品、乳粉等民生領(lǐng)域價格壟斷行為，開展公用事業(yè)限制競爭和壟斷行為專項整治，查處交通、醫(yī)藥、電力、教育、金融、保險等民生領(lǐng)域的濫用行政權(quán)力排除、限制競爭案件。
在此次發(fā)布會上，甘霖透露《反壟斷法》即將修訂。他指出，隨著我國經(jīng)濟社會快速發(fā)展，全球經(jīng)濟環(huán)境發(fā)生變化，現(xiàn)行的《反壟斷法》當(dāng)中部分條款已經(jīng)不能完全適應(yīng)現(xiàn)在和將來的需要，“在修訂研究過程中，重點要解決在執(zhí)法實踐中遇到的最迫切問題”。
現(xiàn)行《反壟斷法》于2008年8月1日正式實施，這也是該法實施11年來首次修訂。與“舊法”相比，《修訂草案（公開征求意見稿）》首次擬將互聯(lián)網(wǎng)新業(yè)態(tài)列入，并大幅提升處罰標準。
新增互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域反壟斷條款
與“舊法”相比，最顯著的變化之一是新增互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)營者市場支配地位認定依據(jù)。
現(xiàn)行《反壟斷法》明確規(guī)定，具有市場支配地位的經(jīng)營者，不得濫用市場支配地位，排除、限制競爭。認定經(jīng)營者具有市場支配地位，應(yīng)依據(jù)其市場份額、相關(guān)市場競爭狀況、經(jīng)營者控制銷售市場或原材料采購市場的能力等6項因素。
除前述普遍適用的依據(jù)外，此次征求意見稿新增：認定互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域經(jīng)營者具有市場支配地位還應(yīng)當(dāng)考慮網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)、規(guī)模經(jīng)濟、鎖定效應(yīng)、掌握和處理相關(guān)數(shù)據(jù)的能力等因素。
中國人民大學(xué)商法研究所所長劉俊海接受新京報記者采訪時表示，“舊法”出臺時，很多互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)還沒有成氣候，更談不上濫用市場支配地位的問題。十多年來，互聯(lián)網(wǎng)在人們生活中的地位越來越重要。但長期以來，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)濫用壟斷優(yōu)勢地位，游離在《反壟斷法》之外，“霸王條款”日漸升級，侵犯消費者知情權(quán)、選擇權(quán)、公平交易權(quán)。
“過去我們僅僅按照《消費者權(quán)益保護法》有關(guān)條款來執(zhí)行，但收效不佳，就是因為真正的‘病灶’沒有找到。”劉俊海認為，此次征求意見稿瞄準了互聯(lián)網(wǎng)的核心特征和盈利方式，例如網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)、鎖定效應(yīng)、大數(shù)據(jù)采集應(yīng)用等因素。
他進一步解釋，比如“鎖定效應(yīng)”，用戶在大的互聯(lián)網(wǎng)平臺注冊時，需要提供身份證號、銀行賬號等一系列真實信息，一方面用戶擔(dān)心這些信息袒露給互聯(lián)網(wǎng)公司是否安全，但同時又離不開這個平臺，購物支付、出行都需要它，這種依賴本身也是鎖定效應(yīng)。
在他看來，此次征求意見稿給出了認定互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)具有市場支配地位的幾個指標，也為執(zhí)法中認定互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)濫用市場支配地位提供了依據(jù)。
違法處罰金額最高提至五千萬元
法律責(zé)任方面，征求意見稿對經(jīng)營者、行業(yè)協(xié)會違反《反壟斷法》的行為，處罰標準均有大幅提升。
“舊法”規(guī)定，經(jīng)營者違反本法規(guī)定，達成并實施壟斷協(xié)議的，由反壟斷執(zhí)法機構(gòu)責(zé)令停止違法行為，沒收違法所得，并處上一年度銷售額百分之一以上百分之十以下的罰款；尚未實施所達成的壟斷協(xié)議的，可以處五十萬元以下的罰款。
而在征求意見稿中，罰款上限提至五千萬元，是之前的100倍。
征求意見稿擬規(guī)定：經(jīng)營者違反本法規(guī)定，達成并實施壟斷協(xié)議的，由反壟斷執(zhí)法機構(gòu)責(zé)令停止違法行為，沒收違法所得，并處上一年度銷售額百分之一以上百分之十以下的罰款；對于上一年度沒有銷售額的經(jīng)營者或者尚未實施所達成的壟斷協(xié)議的，可以處五千萬元以下的罰款。
此外，對于行業(yè)協(xié)會的壟斷行為處罰標準也更加嚴厲，處罰上限由五十萬元增至五百萬元。“舊法”規(guī)定，行業(yè)協(xié)會違反本法規(guī)定，組織本行業(yè)的經(jīng)營者達成壟斷協(xié)議的，反壟斷執(zhí)法機構(gòu)可以處五十萬元以下的罰款。
征求意見稿擬規(guī)定：行業(yè)協(xié)會違反本法規(guī)定，組織經(jīng)營者達成壟斷協(xié)議的，由反壟斷執(zhí)法機構(gòu)責(zé)令停止違法行為，可以處五百萬元以下的罰款。
劉俊海表示：“征求意見稿中加大對違法行為的處罰力度，有利于打擊、遏制不正當(dāng)競爭行為。”
中國政法大學(xué)副校長時建中認為，這一條款增加了違法成本，“過去如果上一年度沒有銷售額的經(jīng)營者達成的協(xié)議，實際上是不需要承擔(dān)任何法律責(zé)任了，實際上是規(guī)避了法律規(guī)定。這一次彌補了空白，即使上一年度沒有銷售額，如果達成壟斷協(xié)議的話，仍然可以處5000萬元以下罰款，這樣就增加了或者加大了壟斷協(xié)議的違法成本。”
防范行政壟斷 公平競爭審查擬入法
記者注意到，此次征求意見稿新增公平競爭審查有關(guān)條款。例如，征求意見稿第九條規(guī)定：國家建立和實施公平競爭審查制度，規(guī)范政府行政行為，防止出臺排除、限制競爭的政策措施。
第四十二條提及，行政機關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織，在制定涉及市場主體經(jīng)濟活動的規(guī)定時，應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定進行公平競爭審查。
早在2016年6月，針對地方保護、區(qū)域封鎖、違法給予優(yōu)惠政策等現(xiàn)象，國務(wù)院出臺《關(guān)于在市場體系建設(shè)中建立公平競爭審查制度的意見》。此后，公平競爭審查制度在全國推開。
記者注意到，近年來多地行政部門因濫用權(quán)力排除、限制競爭，違反公平競爭審查規(guī)定，被國家市場監(jiān)管總局密集通報。例如，據(jù)國家市場監(jiān)管總局通報，原長沙市衛(wèi)生和計劃生育委員會于2016年印發(fā)《關(guān)于加強醫(yī)院太平間殯葬服務(wù)的通知》，變相指定明陽山殯儀館為唯一殯儀服務(wù)機構(gòu)。湖南省工商局要求其對通知內(nèi)容進行公平競爭審查，隨后原長沙衛(wèi)計委廢止了上述文件，并制發(fā)了新文件。
這是在法律層面首次將公平競爭審查制度寫入其中。劉俊海認為，此次公平競爭審查入法是為地方政府劃了“紅線”。
公平競爭審查制度要求政府在制定涉及市場主體經(jīng)濟活動的政策措施時，以是否限制競爭為標準加以審查，并據(jù)此決定政策能否出臺或選擇替代方案。簡而言之，公平競爭審查是一項防范行政性壟斷行為的制度，用以規(guī)范政府行為，防止政府出臺排除、限制競爭的政策。
目前，公平競爭審查制度已在全國基本建立。2019年4月，國家市場監(jiān)管總局副局長甘霖在國新辦吹風(fēng)會上介紹，截至2019年2月底，國務(wù)院各個部門、各省級政府、98%的市級政府、92%的縣級政府，四級政府都已開展了審查工作，全國共審查新出臺文件43萬份。
《反壟斷法》罰款超百億
2018年《反壟斷法》實施十周年之際，國務(wù)院新聞辦公室就此舉行專題新聞發(fā)布會。
國家市場監(jiān)管總局副局長甘霖在發(fā)布會上介紹，《反壟斷法》實施十年來，我國依法打擊壟斷行為。截至2018年10月底，共查處滾裝貨物國際海運企業(yè)案、山西電力案等壟斷協(xié)議案件165件，高通案、利樂案等濫用市場支配地位案件55件，累計罰款金額超過110億元人民幣。實踐證明，通過不斷加強反壟斷執(zhí)法，促進了全國統(tǒng)一開放、競爭有序的市場體系形成。
同時，《反壟斷法》的實施保護了消費者和經(jīng)營者的合法權(quán)益。甘霖說，十年來，我們圍繞消費者和經(jīng)營者反映強烈的突出問題，嚴厲查處汽車、燃氣、供電、供水、電信、黃金飾品、乳粉等民生領(lǐng)域價格壟斷行為，開展公用事業(yè)限制競爭和壟斷行為專項整治，查處交通、醫(yī)藥、電力、教育、金融、保險等民生領(lǐng)域的濫用行政權(quán)力排除、限制競爭案件。
在此次發(fā)布會上，甘霖透露《反壟斷法》即將修訂。他指出，隨著我國經(jīng)濟社會快速發(fā)展，全球經(jīng)濟環(huán)境發(fā)生變化，現(xiàn)行的《反壟斷法》當(dāng)中部分條款已經(jīng)不能完全適應(yīng)現(xiàn)在和將來的需要，“在修訂研究過程中，重點要解決在執(zhí)法實踐中遇到的最迫切問題”。
